私募股权投资之法律尽职调查核心内容与方法

('私募股权投资之法律尽职调查核心内容与方法一、公司历史演变调查1、调查目标（1）了解公司历史上的重大事件，检查其对公司的发展演变和企业文化形成的重大影响；（2）对公司成立时间较长的企业，历史演变较为复杂，着重考察企业历史演变发展逻辑合理性。2、调查程序（1）获取公司所在行业管理体制历次改革的有关资料，调查行业管理体制的变化对公司的影响；（2）获取公司历次产品、技术改造、管理能力等方面的变动及获奖情况的有关资料，判断公司核心竞争力在行业内地位的变化；（3）调查公司历史上有重大影响的人事变动，判断核心管理者的去留已经和可能对公司产生的重大影响；（4）审查公司历史上是否存在重大的违反法规行为以及受到重大处罚的情况，判断其影响是否已经消除。3、调查结论（1）公司历史演变定性判断（复杂与否）（2）历史演变对公司未来发展有无实质性影响（体制、人员、技术演变）二、股东变更情况调查1、调查目标（1）股东是否符合有关法律法规的规范；（2）公司股东变更的行为和程序是否合法、规范。2、调查程序（1）编制公司股本结构变化表，检查公司历次股份总额及其结构变化的原因及对公司业务、管理和经营业绩的影响；（2）取得公司的股东名册，查看发起人或股东人数、住所、出资比例是否符合法律、法规和有关规定；（3）追溯调查公司的实质控制人，查看其业务、资产情况是否对公司的产供销以及市场竞争力产生直接或间接的影响；（4）检查公司自然人持股的有关情况，关注其在公司的任职及其亲属的投资情况；如果单个自然人持股比例较大，还应检查是否存在其他人通过此人间接持股的情况，而可能引起潜在的股权纠纷；（5）检查公司是否发行过内部职工股，是否有工会持股或职工持股会持股；（6）调查公司的股份是否由于质押或其他争议而被冻结或被拍卖而发生转移，并导致股权结构发生变化；（7）获取公司与股本结构变化有关的验资、评估和审计报告，审查公司注册资本的增减变化以及股本结构的变化的程序是否合乎法律规范，涉及国有企业，股权变革是否有国资批复文件；（8）相关股东变更资料取得当地工商资料为准。3、调查结论（1）股东及实际控制人是否有较大变化；（2）自然人持股在公司任职及外部任职情况；（3）股本变动的验资、评估及审计是否齐全，涉及国有企业，股权变革是否有国资批复文件。三、公司治理结构调查1、调查目标（1）公司章程及草案是否合法合规；（2）股东大会、董事会、监事会的设立、运作的实质性判断；（3）董事、监事、高级管理人员任职及变动是否合法合规。2、调查程序（1）查阅股东大会的会议记录、董事会的会议记录，确定公司章程及草案的制定和修改过程是否履行了法定程序，其内容是否与《公司法》等相抵触；（2）确认公司是否具有健全的股东会、董事会、监事会的议事规则及其合规性；（3）查阅公司历次的股东会、董事会、监事会的会议记录，确认其决议内容、尤其是确认董事会的对外担保、重大投资、融资及经营决策符合公司章程的规定；通过会议记录了解公司重要管理人员的变化；（4）确认董事、经理是否挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人；是否以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保；是否自营或者为他人经营与公司同类的营业或者从事损害公司利益的其他活动；（5）考察公司高级管理人员的激励与约束机制，如设置股票期权，判断这些机制是否有利于吸引人才，保持高级管理人员的稳定。四、组织结构调查1、调查目标（1）全面了解公司主要股东（追溯到实质控制人）及整个集团的所有相关企业的业务和财务情况，查找可能产生同业竞争和关联交易的关联方；（2）了解公司内部组织结构模式的设置对公司实现经营管理目标的影响。2、调查程序（1）画出整个集团的组织构架图，标明各经营实体之间的具体组织联系；（2）画出公司组织结构设置图，并以实线和虚线标明各机构之间的权力和信息沟通关系，分析其设计的合理性和运行的有效性；（3）与管理层有关人员进行讨论，进一步获得公司组织结构设置方面、运行方面情况的资料。五、同业竞争调查1、调查目的（1）是否存在同业竞争，是否采取了有效措施避免同业竞争。2、调查程序（1）检查公司与控股股东及其子公司的经营范围是否相同或相近，是否在实际生产经营中存在同业竞争；（2）如存在或可能存在同业竞争，公司是否采取了如下有效措施避免同业竞争：1）签署有关避免同业竞争的协议及决议，需审查该协议或决议有无损害公司利益的情况的条款。2）调查有无其他有效措施避免同业竞争的措施，如：A．针对存在的同业竞争，通过收购、委托经营等方式，将相竞争的业务纳入到公司的措施；B．竞争方将业务转让给无关联的第三方的措施；C．公司放弃与竞争方存在同业竞争业务的措施；D．竞争方就解决同业竞争，以及今后不再进行同业竞争做出的有法律约束力的书面承诺。（3）查阅公司的股东协议、公司章程等文件，是否有在股东协议、公司章程等方面作出的避免同业竞争的规定。六、关联方及关联交易调查1、调查目的（1）关联交易是否公允，是否损害公司及其他股东的利益；（2）关联交易是否履行了法定批准程序。2、调查程序（1）关联方及其与公司之间的关联关系调查。检查所有关联方，包括：公司能够直接或间接地控制的企业、能够直接或间接地控制公司的企业、与公司同受某一企业控制的企业、合营企业、联营企业、主要投资者个人或关键管理人员或与其关系密切的家庭成员、受主要投资者个人或关键管理人员或其关系密切的家庭成员直接控制的其他企业。获取公司的主要采购、销售合同，检查公司的主要采购、销售合同的合同方是否是关联方；（2）调查公司与关联企业是否发生以下行为：购买或销售商品、购买或销售除商品以外的其他资产、提供或接受劳务、代理、租赁、提供资金(包括以现金或实物形式的贷款或权益性资金)、担保和抵押、管理方面的合同、研究与开发项目的转移、许可协议、关键管理人员报酬；（3）检查关联交易的详细内容、数量、金额；调查关联交易是否必要；该关联交易是否对公司能够产生积极影响；关联交易的内容、数量、金额，以及关联交易占同类业务的比重如何；（4）关联交易定价是否公允，是否存在损害公司及其他股东利益的情况，如该交易与第三方进行，交易价格如何，检查关联价格与市场价格（第三方）的差异及原因；（5）检查关联交易协议条款，审查其内容是否公允合理，有无侵害公司利益的条款；（6）对关联交易的递增或递减作出评价，并分析原因。获取为减少关联交易签定的协议、承诺或措施，检查这些承诺或措施的可行性；（7）公司是否为控股股东及其他关联股东提供担保。七、资产调查1、调查目标（1）了解并核实固定资产、在建工程和无形资产2、调查程序（1）了解固定资产规模、类别，并核实期末价值1）取得前三年及最近一个会计期末“固定资产”、“累计折旧”及“固定资产减值准备”明细表，并与会计报表核对是否相符。2）调查房屋建筑物的成新度、产权归属。3）调查机器设备成新度、技术先进性、产权归属。4）了解有无设置抵押的固定资产，并与了解到的借款抵押进行核对。5）了解并描述计提折旧的方法，并将本期计提折旧额与《制造费用明细表》中的“折旧”明细项核对是否相符。6）了解并描述固定资产减值准备计提方法，判断减值准备计提是否充分。（2）了解在建工程规模，若规模较大，进一步调查在建工程价值、完工程度，判断完工投产后对生产经营的影响；（3）了解并核实无形资产入账依据及价值的合理性；1）取得无形资产清单及权属证明；2）调查每项无形资产来源；3）判断各项无形资产入帐及入帐价值的合理性；（4）关注与生产密切相关的土地使用权、商标权、专利技术等无形资产权利状况。八、税务调查1、调查目标（1）调查公司执行的税种和税率；（2）调查公司执行的税收及财政补贴优惠政策是否合法、真实、有效；（3）调查公司是否依法纳税；2、调查程序（1）查阅各种税法、公司的营业执照、税务登记证等文件，或与公司财务部门人员访谈，调查公司及其控股子公司所执行的税种（包括各种税收附加费）、税基﹑税率，调查其执行的税种﹑税率是否符合现行法律﹑法规的要求；（2）调查公司是否经营进口、出口业务，查阅关税等法规，调查公司所适用的关税、增值税以及其他税种的税率；（3）如果公司享受有增值税的减、免，查阅财政部、国家税务总局法规或文件，调查该项法规或文件是否由有权部门发布，调查公司提供的产品（服务）的税收优惠是否合法、合规、真实、有效，该项税收优惠的优惠期有多长；（4）如果公司享受有所得税减、免的优惠政策或其他各种形式的财政补贴，查阅有权部门的法规或文件，调查该政策是否合法、合规、真实、有效，该项税收优惠的优惠期有多长；（5）获取公司最近几个会计年度享受的税务优惠、退回的具体金额，依据相关文件，判断其属于经常性损益，还是非经常性损益，测算其对公司各期净利润的影响程度；（6）查阅公司最近三年的增值税、所得税以及其他适用的税种及附加费的纳税申报表、税收缴款书等文件，调查公司最近3年是否依法纳税；（7）获取公司所处管辖区内的国家税务局、地方税务局以及直属的税收分局征收处的证明，调查公司是否存在偷、漏税情形，是否存在被税务部门处罚的情形，是否拖欠税金；（8）如果公司企业组织形式变化﹐如外资企业变为内资企业﹐是否补足了以前减免的税款。九、诉讼、仲裁或处罚1、调查目标（1）公司是否存在诉讼、仲裁或行政处罚事项；（2）上述事项对财务状况、经营成果、声誉、业务活动、未来前景的影响；2、调查程序（1）调查是否具有对财务状况、经营成果、声誉、业务活动、未来前景等可能产生较大影响的诉讼或仲裁事项；（2）如果有上述事项，需调查提起诉讼或仲裁的原因，诉讼或仲裁请求，可能出现的处理结果或已生效法律文书的执行情况，对财务状况、经营成果、声誉、业务活动、未来前景等可能产生的较大影响。十、或有事项调查1、调查目标（1）调查或有事项的具体情况。（2）判断上述事项对公司财务状况、经营成果、声誉、业务活动、未来前景等可能产生影响。2、调查程序（1）调查公司因诉讼或仲裁情况可能引起的或有负债，引证诉讼专题。（2）如果企业对售后商品提供担保，参照历史情况，估量顾客提出诉求的可能性。（3）公司为其他单位的债务提供担保，调查提供担保的债务数额，是否承担连带责任，是否采取反担保措施，估算可能发生或有负债金额，确认公司是否以公司资产为本公司的股东、股东的控股子公司、股东的附属企业或者个人债务提供担保。（4）环境保护的或有负债1）查阅公司有关环保方面的批文，明确是否达到环境保护的相关标准。2）调查公司是否有污染环境的情况发生。3）测算出公司可能发生的治理费用数额或者可能支付的罚金数额。',)