采购类合同法律审查要点,合同的法律审查要点有哪些

('采购类合同法律审查要点一、概述1.定义本文所述采购类合同，是指我行作为采购方，为获得某种产品或服务所签订的买卖合同或委托合同。2.特点（1）采购标的丰富多样，但法律关系相对简单，篇幅较短。（2）合同文本多为对方提供，差异较大，除IT类采购合同我行已制定业务合同文本外，目前尚无统一模板。（3）我行多为甲方，一般处于强势谈判地位，我行修改意见得到对方认可的可能性较大。3.主体内容（1）采购标的。包括产品种类、参数指标、服务内容、服务时限等。（2）费用条款。包括金额、付款进度、付款方式、账户信息等。（3）双方权利义务及违约责任。（4）其他条款。如生效条款、争议解决条款等。4.主要类型我处审查过多个业务部门送审的采购类合同，比较常见的包括：印刷合同（含宣传品加工制作合同）、广告合同（包括单次广告发布合同、报刊中长期宣传合同等）、信息服务合同、审计业务约定书、律师聘用合同（含申设服务合同）、财务顾问合同。另外，我处还偶尔审查过理财产品客户调查服务合同、计算机软硬件采购合同（非标格式）、服装定制合同、保安服务合同、保险经纪服务协议等合同。二、采购类合同的审查原则1.有利于我行利益的原则这是毋庸置疑无需多言的。2.兼顾总体与细节审查采购类合同，首先要把握一些总体问题，主要包括：该合同体现的是何种法律关系，合同中对法律关系的界定是否清晰、准确，合同标的是什么，我行支付的对价是什么，签订该合同是否突破我行的经营范围，对方当事人是否具有签约主体资格，对方当事人是否具有相应资质提供有关产品或服务。不过，正如前文所言，采购类合同的法律关系总得来说比较简单，因此在总体性审查之外我们还应将审查重点尤其放在合同细节上，可以说，对合同细节的审查直接决定了采购类合同的审查质量。我们应细致阅读每一条款，重视字词表意，关注前后文是否一致，条款含义是否模糊、有歧义，用词是否全面恰当，费用金额是否存在遗漏货币单位或大小写不一致等问题。3.正文修改与法律提示并行由于采购类合同法律关系相对简单，且我行一般居于强势地位，因此在进行合同审查时，我们不妨直接对合同正文进行有利于我行的修改。但采购类合同有时会涉及一些专业技术知识，或部分条款属于业务条款，是我们难以直接修改的，对于此类条款，我们应进行全面、客观的法律提示。三、采购类合同通用条款及审查要点本部分所讨论的条款和审查要点，是各类采购合同一般能够普遍适用的条款以及审查时需要广泛注意的共性问题。需要特别说明的是，采购类合同种类多样且基本上无统一模板，因此在日常工作中，我们一定会遇到一些特别条款，对于此类特别条款，我们需要在注意审查原则的前提下灵活处理。另外，对于某一类采购合同中比较常见的问题，本文第四部分做了单独讨论。（一）采购标的条款采购标的条款直接决定了我行的合同目的能否顺利实现。本条款以及费用条款是采购类合同最重要的条款。1.对方当事人的资质（1）【法律提示】提示贵部关注乙方是否有充分的资质和授权提供本合同项下各项产品/服务。（2）【正文补充】乙方承诺其享有充分的资质和授权提供本合同项下各项产品/服务，乙方签署与履行本合同项下的义务符合法律、行政法规、规章和乙方章程或内部组织文件的规定，且已获得公司内部有权机构及/或国家有权机关的批准。2.采购标的能否满足我行要求（1）【法律提示】请贵部考虑，以下内容以及本合同第××条等条款约定的乙方义务是否准确、周全，能否涵盖并符合我行全部要求，如否，建议贵部补充。（2）【正文补充】乙方提供产品/服务的进度、质量，应符合甲方的要求。（二）费用条款费用条款同样是采购类合同最重要的条款，直接决定了我行的采购支出。1.金额的准确性这是费用条款的首要问题。我们应仔细核对费用金额大小写是否一致，币种是否明确、正确。另外，虽然具体金额不属于法律性审查范围，但对于明显不合理的定价，也可与经办电话沟通确认或进行书面提示。2.费用封顶条款【正文补充】（1）上述费用是本合同项下甲方应向乙方支付的全部费用，乙方不得要求甲方支付任何额外费用。（2）甲方的付款义务以乙方不存在任何违约行为为前提。如果乙方存在违约行为，甲方有权减少或拒绝支付上述费用。（3）乙方应根据相关法律、法规的规定自行缴纳税费，甲方不承担任何税费代扣代缴义务甲方向乙方支付的任何费用，均为含税费用。3.费用支付的时点【法律提示】为确保乙方更好地履行本合同项下义务，建议我行分期支付采购费用，最好约定产品到货并经我行检验合格/服务期间届满后一次性支付。4.付款账户【正文补充】乙方应确保上述账户信息真实、准确，账户状态正常（包括但不限于未被有权机关冻结等）。如果由于账户信息不真实、不准确，账户状态或银行支付系统出现异常或延误等非甲方过错原因导致费用未能成功支付或未能及时支付至乙方账户，由此造成的一切后果，均由乙方承担，甲方不承担任何责任，甲方由此遭受的一切损失，乙方应予以赔偿。5.差旅费问题在我行委托有关机构为我行提供服务的合同中，例如审计业务约定书、律师聘用合同、财务顾问协议等，如果需要对方工作人士出差，应特别注意明确差旅费由谁承担，明确出差人次、出差次数及天数、酒店标准、舱位标准等具体问题。（三）双方权利义务及违约责任条款1.禁止转包、分包条款【正文补充】未经甲方书面同意，乙方不得将工作整体或部分转包、分包给第三方。2.乙方侵权赔偿条款【正文补充】乙方保证，在履行本合同过程中不侵犯任何第三方的权利（包括但不限于知识产权等权利）；若违反上述约定，乙方将对甲方因此遭受的全部损失承担赔偿责任。【法律提示】即使有此条款，但由于该公司的实际赔偿能力可能有限，且该等赔偿可能难以弥补我行可能遭受的声誉损失等非金钱损失，因此仍然提示贵部，应注意避免本采购事宜侵犯第三方权利（特别是知识产权）。3.宣传禁止条款【正文补充】未经甲方书面同意，乙方不得在市场宣传中使用与甲方的合作案例，不得将甲方作为业务伙伴进行宣传，不得使用甲方的商标、标志语、徽标等。若违反上述约定，乙方将赔偿甲方由此遭受的全部损失。4.保密义务条款【正文补充】（1）乙方在本合同签订、履行过程中知悉的甲方所有有形、无形的信息及资料（包括但不限于甲乙双方的往来书面文字文件、电子邮件及信息、磁性载体资料等），除甲方做出相反的书面说明外，均应视为甲方的商业秘密，未经甲方书面同意，乙方不得向任何第三方泄露。如发生泄密事件，乙方应赔偿甲方因此遭受的全部损失。（2）乙方应确保接触保密信息的人员只限于乙方确有必要参与本合同项下工作的人员。（3）交货/服务提供完毕后，乙方应对前款所述各种保密材料及时销毁、永久删除或按照甲方的要求返还。不论本合同是否解除或终止，本条款持续有效。5.违约责任条款（1）对于违约责任条款，应关注双方违约责任是否对等，违约金是否过高或过低。必要时应做出法律提示。（2）【正文补充】乙方违反本合同项下任一约定，除应该承担本合同已经约定的违约责任之外（包括但不限于支付违约金、及时纠正违约行为等），还应赔偿甲方由此遭受的全部损失。（3）【正文补充】乙方未按时交货/完成本合同约定服务的，每逾期一日，应向甲方支付货款/服务费总额‰的违约金。逾期超过日，甲方有权选择终止本合同，且乙方无权要求甲方支付任何费用。6.请求权排除条款此类条款多见于涉外合同，一般是为保护对方当事人的关系人、员工所设，例如：“甲方同意不得就约定服务，对乙方关系人、管理阶层人员或员工个人提出主张或请求，无论相关损害是否导因于乙方之违约、侵权或其它行为。于本合约过程中与甲方接触之乙方关系人、管理阶层人员或员工个人，仅为乙方履行本合约之代表，其行为由乙方依法负责。”对于此类条款，建议做如下法律提示：【法律提示】本条并未区分具体情形，一概排除了我行对有关主体的诉权或损害赔偿请求权，不利于我行根据实际情况灵活维护我行权利。建议删除本条。（四）其他条款1.生效条款的一个特别问题【示例】某合同2011年初送审，但合同生效条款约定：“本合同自2010年11月1日起生效，至2011年10月31日止。……”对于此条款，我做出了如下提示:如果在约定生效日起至本合同实际签署日止的这段期间里，乙方并未向我行实际提供本合同项下有关服务，我行的服务费用应相应扣减。2.终止条款我行不妨享有单方终止合同的权利，但应尽量避免对方当事人有权单方终止合同，否则可能影响我行项目的正常开展。【示例】某合同终止条款约定：“任何一方未按照合同履行义务，对方有权终止合同。”对于此类条款，建议做如下法律提示：【法律提示】本条款可能使合同效力处于高度不稳定状态，使对方当事人能够轻易主张合同终止，不利于我行项目的顺利、稳定开展，建议设置更严格的终止条件，例如约定：任何一方违约后，经对方提示仍未在约定期限内改正的，对方有权终止合同。3.争议解决条款争议解决地点应尽量便利我行。如果以仲裁为争议解决方式，仲裁机构名称应准确，例如“北京仲裁委员会”不应写成“北京市仲裁委员会”。四、单类采购合同审查要点（一）印刷合同1.应明确由哪一方主体校稿、定稿为确保我行对印刷工作保持主导地位，印刷品的校稿、定稿工作一般由我行自行完成。【正文补充】乙方提供的印刷样张须经甲方审核签字后才能印刷，乙方应严格按照甲方签字确认的样稿印刷，如出现文字、排版、图片、建行LOGO等内容与样稿不符，则视为乙方违约，甲方将不向乙方支付尾款，且保留向乙方进一步追偿的权利。2.应明确印刷规格及包装、交货要求【正文补充】（1）乙方应根据甲方提出的需求为甲方制定符合本合同及附件规定的数量、内容及质量要求的详细的产品印刷标准，含印刷纸张、尺寸、装订、页数、印刷数量、印刷价格、宣传物料印刷种类、印刷工艺和规格、完成时间等，并取得甲方确认。乙方不得使用未经甲方事先同意或接受的印刷内容及印刷技术参数。（2）乙方应按照附表所列送达时间、送达地点、包装方式及数量，将印刷品采用安全的运输方式送达到甲方指定地址。乙方应自行承担送货费用。（3）乙方交付的印刷品存在任何质量问题或与约定不符，甲方均有权退还乙方，由乙方负责调换并承担重新印刷及送达的费用，并赔偿由此给甲方造成的损失；甲方同时有权选择终止本合同，乙方无权要求甲方支付任何费用。3.应明确我行对印刷材料的知识产权【正文补充】全部印刷材料的知识产权及其他权利均归甲方独立享有。（二）广告合同1.应明确广告内容发布位置、参数规格、发布时间、配套服务等各项要求（1）广告内容一般亦应由我行校稿、定稿。（2）如果是在网上发布广告，建议实际登陆一下合同约定网址，核对网址或网站名称是否准确，如不准确，应做提示。（3）【法律提示】为求直观、无争议，建议贵部考虑以图片等形式设计“广告宣传示例”作为本合同附件，明确广告发布位置、尺寸、样式等具体要求。（4）应将广告发布期间明确到年、月、日。并应明确：【正文补充】广告应在发布期间内每天24小时持续、实时发布。在个别合同中，发布时间甚至需要明确到分钟：【示例】某合同约定：“乙方在会议休息期间播放甲方企业宣传片（片长约3分钟）。”我的修改建议：“乙方应在会议休息期间（即以下时段：1.每日时分至时分；2.每日时分至时分）播放甲方企业宣传片。（片长应不少于3分钟，每时段播放次数应不少于次）。宣传片内容由甲方确定，乙方不得擅自更改。”（5）配套服务内容亦应明确、具体，具有约束力【修改示例】①甲方应于年月日之前获赠三个名额与政府和行业组织领导共同参加“影响中国·2010中国物流杰出贡献奖”颁奖晚宴（年月日在召开），其中一位入坐颁奖晚宴嘉宾席；②乙方应邀请甲方参加中国绿色物流发展促进联盟共同推进中国绿色物流的发展；③甲方应于年月日之前获赠三张参观上海世博园门票；④乙方应在物流高峰论坛结束后个工作日内向甲方提供所有参加论坛的人员名单（包括但不限于姓名、工作单位、职务、联系方式等信息）。2.费用条款【正文补充】乙方赠送甲方的广告宣传及配套服务，不得收取任何费用。3.权利义务条款【正文补充】（1）乙方应严格按照《中华人民共和国广告法》以及法律法规的其他规定为甲方进行宣传。宣传内容必须真实、合法、完整、准确、有效，如有违背，乙方应予以修改，并赔偿甲方由此遭受的全部损失。乙方负责将甲方提供的宣传内容进行设计、制作、编辑、排版等工作，最后方案须甲方确认后刊登。（2）由于乙方的原因导致虚假宣传等不当广告行为的，乙方应承担违约责任，赔偿由于虚假广告宣传而给甲方造成的全部损失。（3）乙方应采取充分、有效的网络防护措施，确保甲方广告持续、正常发布。如因战争、自然灾害、政府行为、互联网灾难、遭遇不法攻击等导致乙方服务器不能正常运行，乙方欲主张免责，必须以乙方不存在任何过错为前提。而且，乙方应在上述事件发生之日起10日内向甲方提供该事件的详细情况及相关证据，并采取积极措施予以补救。乙方没有采取适当措施致使网站迟延恢复正常运行导致甲方损失的，乙方不得就该等损失要求免责乙方网站恢复正常运行之日起，广告发布期间继续计算，乙方须补足本合同约定的广告发布期间。（4）乙方不得变更甲方广告位置、内容、形式，不得变更、减少、中止广告的发布期间。（5）相关杂志、广告的电子文档或文件，甲方若有需要，乙方应予免费提供。（6）全部广告材料（包括但不限于专访报道稿件、甲方宣传材料、甲方宣传片、甲方LOGO以及其他广告资料）的知识产权及其他权利均归甲方独立享有。（三）信息服务合同信息服务合同，是指我行作为采购方，为一次或多次获得专业数据、资料等信息所签订的合同。1.知识产权问题知识产权问题是信息服务合同一个非常重要的问题。除要求对方承诺其信息服务不侵犯任何第三方知识产权外，还应尤其注意，合同中关于服务提供方享有知识产权的条款是否准确。【示例】某合同约定：“乙方独立拥有本合同书项下产品的自主知识产权及相关权利，并在本合同书范围内许可甲方使用数据库产品。乙方对数据库进行升级形成的后续版本和后续产品，不论是主动升级还是被动升级，知识产权均属于乙方。甲方改编、翻译、注释、整理、汇编乙方信息产品而产生的作品，其著作权由甲方享有。”但根据合同上下文，该合同项下乙方提供的信息并非其原创信息而是属于其转载的信息，对于此类信息乙方要求我行承认其享有知识产权无疑是不正确的，也排除了我行对该等信息合法使用的权利。对此，我做出了提示：【法律提示】如果乙方提供的信息并非其原创信息而是属于其转载的信息（例如有关机构的公告信息等），则此类信息的知识产权不应属乙方所有，请贵部考察乙方提供的信息中是否包含此类信息，如果包含，建议对此类信息的知识产权不属于乙方、我行有权合法使用进行明确约定。2.删除与合同目的不符的免责条款【示例】有的信息服务合同设置了以下条款：“乙方不对收集数据的真实性及传输过程中发生的传送错误承担除更正以外的法律责任，尤其乙方免于承担因数据错误或者传送错误造成甲方业务所受的期待利益损失，乙方提供给甲方的所有信息和数据仅供甲方及甲方客户参考，乙方不承担甲方或甲方客户由此而导致的任何责任，甲方有责任知会其所有使用者。”对此等条款，可以考虑做出以下提示：【法律提示】本合同之目的，即在于委托乙方提供有关信息供我行参考，如果乙方不能确保其提供的信息真实、准确，本合同目的将无法实现。因此本条原有表述并不合理，建议删除。3.此外，信息服务合同还可参照前文所述广告发布合同，视情况补充“确保网络安全稳定”等条款。（四）审计业务约定书不同于其他采购类合同，审计业务约定书（特别是作为附件的《一般条款》）多为会计师事务所制定的格式合同，加之会计师事务所谈判地位和能力相对较高，因此审计业务约定书的审查难度较大。1.《一般条款》【法律提示】（1）鉴于本《一般条款》系乙方单方制订，其规定免除了乙方的责任与义务，限制了我行权利并增加了我行义务，且《一般条款》属于通用性质的规定，对本次服务并不具有针对性。因此，建议本次服务各方权利义务仅以《业务约定书》为准，对《一般条款》不予适用。（2）如果乙方不接受上述第1点建议，坚持保留《一般条款》的某些规定，且《业务约定书》中对此没有涉及，建议采取这样的方式：各方针对这些规定进行公平协商并予以修正达成兼顾各方权利义务的一致意见，补充到《业务约定书》中。2.删除与合同目的不符的免责条款有的《审计业务约定书》设置了以下条款：“但由于审计的测试性质和其他固有限制，以及内部控制的固有局限性，不可避免地存在某些错报、甚至是重大错报不被发现的风险。因此，甲方不应依赖乙方的审计工作来揭发所有此类事宜。防范及查明此类舞弊、错误及违规行为是甲方的责任，建立健全内部控制系统是最有效的防范措施。”我们邀请会计师事务所进行审计的目的，就是发现财务问题、防范风险，因此，此类条款与合同目的有所不符，可能被会计师事务所援引逃避其应尽义务，因此对于此类条款，可以考虑提示删除。3.如果约定书中有以下条款：“乙方的审计责任并不能替代、减轻或免除甲方及其管理层的会计责任。”可以考虑补充补充：【正文补充】甲方及其管理层的会计责任也不能替代、减轻或免除乙方的审计责任。（五）律师聘用合同【正文补充】1.服务律师应保持稳定，未经甲方同意不得调整。但甲方有权根据服务事项实际情况要求乙方更换上述律师或增加参与律师，此种情况下，甲方不必另外支付任何费用。2.乙方应根据本项目要求，及时、高质量地提供本合同项下的法律服务，并与其他中介机构紧密合作，共同完成本项目。3.乙方应按照甲方提出的项目时间表如期完成法律顾问服务，并根据甲方随时提出的合理时间要求，完成本合同项下的其他服务。4.乙方保证其从事的任何其他工作与为甲方提供本合同项下的服务不存在任何利益冲突。乙方保证在签订本合同时，并未承担或参与任何可能对服务事项造成不利影响的工作，并保证在本合同有效期间内，不以任何方式参与可能对服务事项产生任何不利影响的工作。5.甲方有权根据本项目的要求合理决定乙方提供法律服务的工作方式，乙方应严格遵守。6.协议终止后，乙方应向甲方出具已提供的法律服务的最终情况说明。实际上，除律师聘用合同外，财务顾问合同等其他服务合同也可参照补充上述条款。',)