对赌协议模板详解,简单的对赌协议模板

('1对赌协议模板详解一、合同名称《对赌协议》/《股权认购及对赌协议》（一般来讲合同名称并不决定合同的性质，但却能直观的体现出合同目的，这里需要根据是否包含股权认购承诺的内容来确定名称。）二、当事人身份部分甲方（投资公司）：XX有限责任公司/股份有限公司法定代表人：XXX乙方一（目标公司自然人股东）：XXX身份号码：XXXXXXXXXXXXXXXXX乙方二（目标公司自然人股东）：XXX身份号码：XXXXXXXXXXXXXXXXX乙方三（目标公司法人股东）：XX有限责任公司/股份有限公司法定代表人：XXX丙方（目标公司）：XX股份有限公司法定代表人：XXX（一般来讲，目标公司有数个原股东，在合同中的权利义务比较一致，统一作为乙方一、二、三进行排列。）三、鉴于部分2鉴于：1.丙方XX股份有限公司是一家依中华人民共和国法律成立并合法存续的股份有限公司，注册地在中华人民共和国XX市XX区，现登记注册资本为人民币XXXX万元，总股本为XXXX万股；2.乙方一、乙方二、乙方三均为丙方股东，其中乙方一以净资产出资认购XXXX万元，占公司注册资本的XX%，乙方二以净资产出资认购人民币XXXX万元，占公司注册资本的XX%，乙方三以净资产出资认购人民币XXXX万元，占公司注册资本的XX%；（上述3位股东以下合称为“乙方”）。3.乙方及丙方一致同意丙方以非公开形式发行新股XXXX万股，上述股份均为普通股，每股面值人民币XX元，丙方新增注册资本人民币XXXX万元。本次新股发行及增资完成后，丙方的股本总数为XXXX万股，注册资本总额为人民币XXXX万元。现甲方拟认购丙方上述新发行的全部股份，为合理安排本次投资合作的相关商业风险、维护商事交易的公平与效率，上述各方根据中华人民共和国有关法律法规的规定以及意思自治原则、商事行业惯例，经过友好协商并达成一致，特订立本协议如下条款以供各方共同遵守。（鉴于条款的作用是把交易背景交代清楚，根据对赌协议纠纷案件的司法裁判倾向，最好强调合同是为了合理安排商业风3险、维护商事交易的公平与效率、符合商事行业惯例，这样的表述能够更加保证合同免于被认定无效。）四、定义条款除非本协议文意另有所指，下列词语具有以下含义：1.1本次投资，指甲方认购丙方此次以非公开形式发行之新股XXXX万股的行为;1.2本次投资总额，指甲方本次投资的总金额，为XXXX万元;1.3投资价格，指甲方本次投资每1股所对应的实际出资金额，为人民币XXXX元；1.4T1年度承诺净利润，指丙方在本合同第2.1.1条约定的XXXX年度的财务业绩目标，即根据相关会计准则扣除非经常性损益的合并报表税后净利润XXXX万元;1.5T2年度承诺净利润，指丙方在本合同第2.1.1条约定的XXXX年度的财务业绩目标，即根据相关会计准则扣除非经常性损益的合并报表税后净利润XXXX万元;1.6T3年度承诺净利润，指丙方在本合同第2.1.1条约定的XXXX年度的财务业绩目标，即根据相关会计准则扣除非经常性损益的合并报表税后净利润XXXX万元；1.7审计机构，指由本协议各方书面协商一致选定的一家具有证券从业资格的会计事务所；1.8实际净利润，是指丙方经由审计机构出具的审计报告确认的，依照会计准则扣除非经常性损益后归属于母公司所有者的4净利润；1.9T1年度实际净利润，是指丙方XXXX年度的实际净利润；1.10T2年度实际净利润，是指丙方XXXX年度的实际净利润；1.11T3年度实际净利润，是指丙方XXXX年度的实际净利润；1.12净资产，是指丙方经由甲方认可的具有证券从业资格的会计事务所审计的合并净资产;1.13关联人，指丙方的股东、丙方股东的实际控制人及其管理或实际控制的其他实体；丙方高级管理人员及其管理或控制的其他实体；由前款各主体直接投资并享有20%以上股权或其他财产性权益的其他实体；1.14关联交易，指与关联人之间发生的交易；1.15重大关联交易，指金额超过XXXX万元的关联交易；1.16上市，指丙方正式收到中国证监会正式核准首次公开发行股票的批复；1.17平摊加权平均法，指甲方本次投资总额与公司之后增资价款之和除以甲方本次投资认购的注册资本与新增注册资本之和，所求得的平均增资价格；（定义条款中主要注意：1.应尽量去掉“中国”“本协议”“元”等完全无需解释的词语定义，5精简合同；2.合同正文凡是应当进一步解释的词语，都要体现在定义条款当中，并与定义条款中的用语保持完全一致、可替代，这样才能体现定义条款简化合同内容、便于阅读的价值；3.由于对赌协议往往会涉及复杂的业绩补偿计算公式，将公式中每一个变量简化为T1、T2这种表述并将其详细含义写在定义条款中，能够很大程度上使计算公式更方便理解和谈判；4.关于“上市”的定义，一定要约定清楚，是以收到证监会批复为准？还是提交审核为准？是否包括港股上市甚至海外上市？等等）五、股权认购条款方案一：2.1甲方同意以人民币XXXX万元（折合每股XX元）的价格认购丙方此次以非公开形式发行之XXXX万股新股。方案二：2.1甲方同意在本协议签订之日起XX日内与乙方及丙方签订《股权认购协议》，以人民币XXXX万元（折合每股XX元）的价格认购丙方此次以非公开形式发行之XXXX万股新股。（这里有两种安排方式，一种是在对赌协议中直接承诺认购新股，另一种是在对赌协议中只进行对赌相关的安排，认购新股的安排挪到另一个合同中去。前一种方式相当于是在签订对赌协议的同时就完成了新股认购，后一种是把对赌协议变成了新6股认购的前提条件，根据谈判情况可以选择更合适的一种安排。）六、业绩承诺条款3.1本协议签订后，各方共同为丙方设定了经营目标如下：3.1.1财务业绩目标T1年度承诺净利润：XXXX万元；T2年度承诺净利润：XXXX万元；T3年度承诺净利润：XXXX万元。3.1.2管理层经营目标3.1.2.1管理层经营原则乙方及丙方管理层有义务忠实、勤勉并尽最大努力管理公司，以确保丙方完成最佳的财务业绩、实现全部的经营目标。3.1.2.2关联交易禁止性规定为防止利益输送，乙方及丙方管理层不得违反我国法律及《公司章程》相关规定进行关联交易；各方同意，在本协议签订后的合理期间内，修改丙方《公司章程》第XX条第XX款的内容为：“XXXXXXXX。”（重大关联交易一票否决权，本条视情况是否使用）3.1.2.3同业竞争禁止性规定乙方及丙方管理层不得通过其他公司或通过其关联方，或以其他任何方式从事与公司业务相竞争的业务；各方同意，在本协议签订后的合理期间内，修改丙方《公司章程》第XX条第XX款的内容为：“XXXXXXXX。”（同业竞争7收益归入权，本条视情况是否使用）3.1.2.4重大合同披露义务乙方及丙方管理层有义务向甲方及时、准确、完整的披露丙方对外签订的担保、债务、资金占用等重大合同的内容；各方同意，在本协议签订后的合理期间内，修改丙方《公司章程》第XX条第XX款的内容为：“XXXXXXXX。”（扩大解释股份公司股东知情权，应包括但不限于聘请专业注册会计师协助查阅、复制原始凭证、记账凭证等财务会计资料，本条视情况是否使用）3.1.2.5管理层派驻为了便于甲方参与丙方治理，本协议签订后的30个工作日内，丙方应作出同意甲方向丙方派驻一名董事的决议，丙方及乙方保证前述被派驻的人员能够当选或得到任命。（业绩承诺条款是对赌协议最重要的条款之一，它决定了承诺人需要向投资人进行补偿的设置条件。可以看到，这份版本中不单单是规定了财务业绩的硬性指标，而且增加了原股东及管理层的经营原则性软条款，同时通过反向列举的方式明确绝对禁止性事项。值得一提的是，关联交易、同业竞争、重大合同或债务占款披露不实是公司投资中永远的三大雷区。要避免风险，除了在对赌协议中约定违约责任以外，还要与《公司法》制度和《公司章程》制度相协调。因此，在《对赌协议》中约定修改《公司8章程》中的一些内容扩大投资者在公司制度中的控制权力，从而为投资加上“双保险”的做法可以纳入考量。此外，直接约定通过股东会或董事会决议的方式派驻一至二名董事或高级管理人员也是不错的选择。）3.2经营目标未完成的补偿方式3.2.1财务业绩目标未完成的补偿方式如果丙方当年度实际净利润低于当年度承诺净利润，甲方按照以下方式向乙方要求补偿：3.2.1.1现金补偿方案一：各方股东所占丙方股权比例保持不变，但乙方须在审计机构出具当年度审计报告之日起XX个月内以银行转账的方式向甲方支付现金补偿款，现金补偿款金额=甲方本次投资总额-T1年度实际净利润X摊薄后市盈率数值。方案二：T1年度补偿款金额=甲方本次投资总额×（1-T1年度实际净利润/T1年度承诺净利润）T2年度补偿款金额=（甲方本次投资总额-甲方T1年度已实际获得的补偿款金额）×〔1-T2年度实际净利润/T1年度实际净利润×（1+承诺T2年度同比增长率）〕T3年度补偿款金额=（甲方本次投资总额-甲方T1年度和T2年度已实际获得的补偿款金额合计数）×〔1-T3年度实际净利9润/T2年度实际净利润×（1+承诺T3年度同比增长率）〕3.2.1.2股份补偿乙方按照本协议2.2.1.1条规定的现金补偿方式无法达到当年度现金补偿款金额的，乙方须以总价1元的对价向甲方转让其应付未付金额等价的股份。3.2.2管理层经营目标未完成的补偿方式3.2.2.1违反关联交易禁止性规定的补偿乙方及丙方管理层违反本合同第3.1.3.2条关于关联交易的禁止性规定的，违约方应按照关联交易总金额的10%以现金方式向甲方补偿损失。3.2.2.2违反重大合同披露义务的补偿乙方及丙方管理层违反本合同第3.1.3.4条关于重大合同披露义务规定的，违约方应按照公司因此承担的债务和责任的实际赔付总额×甲方届时持股比例以现金方式向甲方补偿损失。3.2.2.3管理层对赌一旦乙方及丙方管理层触发本协议3.2.2.1及3.2.2.2条规定的补偿条件，各方同意，在违约行为发生后的30个工作日内作出股东会决议，更换董事会、管理层直接责任人员为甲方委派人员。（现金补偿方式中，第一种方案适合一年期的对赌或者以三年期届满的总净利润金额作为考核指标的对赌，侧重于强调双方都认可的目标公司市盈率PE倍数与实际情况的差价；第二种10方案是当下流行的重复动态博弈的安排，对赌方能够在每一年的考核中更加循序渐进，有利于合同的顺利执行。股份补偿方式在这份合同中作为了一种备选的补偿方式，用来弥补现金补偿的不足，这也是比较常见的安排。这里增加了对于原股东及管理层不当行为的约束和责任，白话讲，就是“干不好就先赔损失再换人”。这样的安排更加能够保证投资期间公司的平稳运营，防止投资被掏空的事件发生。）3.3经营目标完成的激励机制如果丙方当年度实际净利润高于人民币XXXX万元但未超过人民币XXXX万元，甲方同意将其拥有的公司XX%股权以总价1元的对价转让给乙方，作为股权激励。如果丙方当年度实际净利润高于人民币XXXX万元，甲方同意将其拥有的公司XX%股权以总价1元的对价转让给乙方，作为股权激励。（为了体现“对赌”的合同性质，避免成为“纯获利益”型借贷合同，同时鼓励原股东的良好经营，设置经营目标达成的激励机制必不可少。这里只是众多激励方式和指标中的一种，除此之外还可以通过设置和评估财务绩效指标（KPI）、管理层绩效指标等方法，用现金和股权配合的方式进行激励。）七、股权回购条款4.1如果丙方不能在XXXX年XX月XX日之前成功上市，甲方11有权要求乙方回购甲方所持有的股份。乙方在收到“股份回购”的书面通知当日起XX个月内需要付清全部回购款。4.2股份回购价格的计算方式方案一：按以下两者最大者确定1）甲方按年复合投资回报率XX%计算的投资本金和收益之和（包括已支付给甲方税后股利）；2）回购时甲方所持股份对应的经评估（评估机构由双方认可）后的净资产。方案二：股份回购价格=（投资方认购公司股份的总投资金额-投资方已获得的现金补偿）×（1+投资天数/365×10%）-投资方已实际取得的公司分红4.3提前回购当出现下列重大事项时，甲方有权要求乙方提前回购投资人所持有的全部股份或出售丙方任何种类的权益股份给其他买方：公司出现累计新增亏损达到甲方介入时公司净资产的XX%；公司出现甲方不知情的帐外现金销售收入、XXXX、XXXXXX等乙方原因导致的重大诚信问题时。（就股权回购价款而言，相比第一种计算方案，第二种考虑的因素会更加全面，且有助于隐藏对赌协议过分强调“固定收益”的目的。设置提前回购情形是为了在乙方发生一些重大失信行为时能够及时止损，但真正要想保证此种条款具有较强的可执行性，还12要配合乙方甚至公司给予的担保措施。其中，何为“重大诚信问题”应该作一定程度的有限列举，否则会不当的扩大甲方的回购权利，并不利于合同的长久与稳定。）八、其他权利与义务5.1在本协议签订后、公司上市前，除非获得甲方书面同意，丙方不得以低于本次投资的条件发行新的权益类证券，包括但不限于普通股、优先股、可转换债券等。5.2即使甲方同意发行该等新的权益类证券时，在同样的条件下甲方享有优先认购权，以维护其在新一轮增资或发行之前的股权比例。5.3在本协议签订后、公司上市前，公司如果新增注册资本或新发行的股权的价格低于甲方本次投资的价格，则甲方的本次投资总额需要按平摊加权平均法做相应调整，调整的方式可以通过乙方向甲方补偿相应差价的方式进行，亦可通过实际控制人向甲方无偿转让部分股权的方式进行5.4在本协议签订后、公司上市前，甲方所持公司的股权比例在公司拆股、股票分红、并股、或低于增资价格增发新股，以及其他资产重组的情况下也应该按比例获得调整，确保甲方的股权比例不受损失。5.5当《公司法》、丙方《公司章程》规定的清算条件发生从而对公司进行清算时，甲方有权优先于其他股东以现金方式获得其全部投资本金。在甲方获得现金或者流动证券形式的投资13本金后，乙方及其他股东按照各自的持股比例参与剩余财产的分配。丙方被并购，且并购前的丙方股东直接或间接持有并购后公司的表决权合计少于50%的；或者，丙方全部或超过其最近一期经审计净资产的50%被转让给第三方的，该两种情况都被视为丙方构成前款之“清算”。其中，5.4条作为一种反稀释条款，在目前的法律框架下是值得商榷的，此种约定虽是可行，但可能需要律师在遇到相应状况时起草其他文本、按照法定程序来使甲方的此种诉求真正落地。5.5条的清算优先受偿权的规则，这里加入了公司被并购重组的情况，是对甲方退出权利的完善。九、合同的变更与解除1.本协议的任何修改、变更应经协议各方另行协商，并就修改、变更事项共同签署书面协议后方可生效。2.本协议在下列情况下解除：（1）经各方当事人协商一致解除。（2）任一方违反本协议XX条XX款的约定，并在守约方向其发出要求更正的书面通知之日起30日内不予变更的，或发生累计发生两次以上该等违约行为的，守约方有权单方解除本协议。（3）因不可抗力，造成本协议无法履行的。3.提出解除协议的一方应当以书面形式通知其他各方，通知在14到达其他各方时生效。4.本协议解除后，不影响守约方要求违约方支付经营目标未完成的补偿以及赔偿损失的权利。5.非经本协议各方协商一致并达成书面协议，任何一方不得转让其在本协议或本协议项下全部或部分的权利义务。（这里主要是关注单方解除权的条件，通过划定具体的条款限制了解除权的不当扩大，同时给予违约方30日的更正权利或2次违约的触发机制，更能够科学的维护交易的可预见性和稳定性，防止解除权的滥用和某一方的“无心”违约行为损失扩大。此外，合同解除后法律上并不影响违约清算条款的效力，但由于本合同未设置违约金条款（由业绩承诺未完成的补偿条款代替），此处声明经营目标未完成的补偿条款不受合同解除的影响也是必要的。）十、争议的解决8.1各方之间就本协议的订立、生效、解释或履行产生或引起的任何争议、纠纷、分歧或权利主张（统称：争议）均应通过友好协商解决。8.2如果争议不能在一方书面通知另一方存在争议后的XX日内解决，任何一方均可将争议事项提交XXXXXXXX仲裁委员会，由3名仲裁员组成仲裁庭，按照在本协议签订之日有效的仲裁规则进行仲裁。乙方和丙方有权共同指定一名仲裁员，丁方有权指定一名仲裁员，第三名仲裁员将由上述指定的两名仲15裁员共同指定，或若指定不成，由该仲裁委员会指定。该第三名仲裁员为首席仲裁员。8.3仲裁裁决均为终局裁决，对各方均具有约束力。8.4除非仲裁庭另有裁定，仲裁费用、律师费用和其他专业顾问费用应由败诉方承担。（这是一套比较全面且实际的争议解决条款，除此之外可根据相应仲裁机构甚至国际商事仲裁机构的规则中当事人意思自治的空间，来调整、增加此处约定的仲裁程序性细节。如约定法院管辖，则不必赘述过多，写明法院全称即可。）十、其他9.1如果由于不可抗力事件，致使任何一方延迟履行，或无法全面履行其在本协议项下的责任的，不构成违约；但该方应在其获悉其受不可抗力事件影响后，立即通知其他各方该不可抗力事件，并在通知其他各方后的日内，提供事件详情、其不能全面履行或延迟履行本协议的原因，以及其已采取或将采取的补救措施。如果该不可抗力事件可由该不可抗力事件发生地的公正机构出具公证书作为证明，则该一方应同时提供有关公正机构出具的公证书。受不可抗力事件影响的一方尽其合理努力减轻并回避不可抗力事件并采取积极措施在合理可行的情况下尽快恢复履行本协议。不可抗力事件影响严重或持续超过XX个月时，各方应根据该不可抗力事件对履行本协议的影响程度，共同协议决定是否需要终止或修改本协议、1610.1本协议经各方签署后生效。10.2本协议构成各方就本协议内容所达成的全部协议，并取代各方以前与此相关的所有讨论、记录、备忘录、谈判、谅解以及文件和协议。本协议签署各方签署的有关本协议事项的全部协议、合同以及其他文件自本协议生效起自动失效或无效。10.3任何一方未行使或迟延行使其在本协议项下的权利或特权不得被视为对该等权利或特权的放弃，其部分行使权利或特权亦不得排除其继续行使该权利或特权。当发生对本协议任何条款的违约时，任何一方在任何时候的弃权不应视为其对以后违约的弃权，或放弃其在该条款项下的权利或其在本协议下的其他权利。10.4未经其他各方的书面同意和审批机关的批准，任何一方不得全部或部分转让其在本协议项下的权利、利益、责任和义务。10.5.本协议经各方正式授权的代表签署书面协议方可作出修订。若法律要求，上述修订自审批机关批准后生效。10.6若依据任何有关法律，本协议或所签署的与本协议有关的任何文件的一条或多条条款，在任何方面无效、非法或无法执行，则本协议或该等文件其他条款的效力、合法性和可执行性不应以任何方式受到任何影响或妨碍，并应仍具有完全效力；同时，各方应立即以最接近该失效、非法或不可抗力条款原意的有效、合法且可执行的条款替代该无效、非法或不可执行条17款。10.7通知条款1）一方向其他各方发出的所有通知应用中文书写，并通过专人送达、传真或航空挂号信的形式送至以下地址或经书面通知的其他地址。甲方联系方式：乙方联系方式：地址：住址：收件人：收件人：传真：传真：丙方联系方式地址：收件人：传真：2）除非另有特别规定，本协议项下的通知或信件之收到日期应为以下日期：通过专人送达的收到日期应为签收日期，通过挂号信送达的为盖邮戳后十日，通过传真送达的为发出日后一个工作日。任何一方可为本协议之目的而书面通知其他各方变更地址。',)